Батычко В.Т. Международное частное право: Правовое регулирование иностранных инвестиций

В.Т. Батычко
Международное частное право
Конспект лекций. Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2020.

Современное правовое регулирование в области капиталовложений
осуществляется путем сочетания международно-правового и внутреннего
(национального) регулирования.

В современных условиях значение международных соглашений в
регулировании иностранных инвестиций возросло, а в силу конституционных
положений нормы этих соглашений и принципы международного права пользуются
приоритетом.

В условиях интернационализации хозяйственной жизни особое
значение для создания благоприятного инвестиционного климата в странах
переходной экономики приобрело соблюдение требований международных стандартов.
Под стандартами понимаются международные правила, сформулированные в
многосторонних и двусторонних соглашениях, в соответствии с которыми
государство-участник берет на себя обязательство следовать предусмотренным в
международном праве принципам правового регулирования иностранных инвестиций.

Некоторые положения содержатся в Договоре к Энергетической
хартии 1994 г., Соглашении о партнерстве и сотрудничестве 1994 г. и в ряде
других соглашений.

В Договоре к Энергетической хартии 1994 г., участниками
которого являются государства СНГ, предусмотрено, что каждая договаривающаяся
сторона в соответствии с положениями этого договора поощряет и создает
стабильные, равноправные, благоприятные и гласные условия для инвесторов других
договаривающихся сторон с целью осуществления капиталовложений на ее
территории. Эти условия включают обязательство предоставлять в любое время в
отношении капиталовложений инвесторов других договаривающихся сторон
справедливый и равный режим. Таким капиталовложениям также обеспечивается
максимально постоянная защита и безопасность, и никакая договаривающаяся
сторона не должна каким-либо образом препятствовать посредством неоправданных
или дискриминационных мер управлению, поддержанию, пользованию, владению или
распоряжению ими. Ни в коем случае в отношении таких капиталовложений не должен
предоставляться режим менее благоприятный, чем это требуется по международному
праву, включая обязательства по договору. Каждая договаривающаяся сторона
соблюдает любые обязательства, которые она приняла относительно инвестора или
капиталовложения инвестора любой другой договаривающейся стороны (ст. 10
Договора). Сотрудничество России с ЕС направлено на создание благоприятного
климата как для отечественных, так и иностранных инвестиций в первую очередь
путем улучшения условий защиты инвестиций, перевода капиталов и обмена
информацией об инвестиционных возможностях (ст. 58 Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве 1994 г.).

Принципы, имеющие самое непосредственное отношение к
гарантиям в отношении инвестиций, закреплены в таких международно-правовых
документах, как резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, предусматривающие право
государства на национализацию и условия ее проведения (в частности, выплату
компенсации собственнику национализированного имущества).

К таким договорам относятся международные соглашения,
подписанные в результате завершения в 1995 г. уругвайского раунда переговоров,
проводимых в рамках ГАТТ, приведших к созданию Всемирной торговой организации
(ВТО). Это – Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС),
Генеральное соглашение о торговле услугами (ГАТС) и Соглашение о торговых
аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС). В этих соглашениях
содержатся обязательства государств – членов ВТО по регулированию инвестиций,
осуществляемых в форме вложения капитала (вложений в основные фонды действующих
или создаваемых предприятий), в форме оказания услуг, в форме новейших
технологий и средств индивидуализации товаров и услуг.

Для государств, заинтересованных в притоке иностранных
инвестиций, имеет определенное значение участие в многосторонних международных
соглашениях, призванных обеспечить защиту прав инвесторов и уменьшить возможные
риски в связи с капиталовложениями в других странах.

В настоящее время двусторонние международные договоры
содержат более подробное регулирование соответствующих отношений, а главное,
именно в этих соглашениях формулируются исходные принципиальные положения,
определяющие инвестиционный климат. По данным на 2000 г., в мире действовало
более 800 двусторонних соглашений.

Для России действуют несколько десятков двусторонних
соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиций (с Австрией, Италией, ФРГ,
Канадой, Японией, Швецией, Египтом, Индией, Чехией, Литвой и другими
государствами). Россия заключила двусторонние соглашения о защите инвестиций с
Арменией, Казахстаном и Украиной.

Для России как правопреемника СССР действуют двусторонние
соглашения о содействии и защите инвестиций, заключенные СССР.

Основные положения двусторонних договоров о взаимной защите
инвестиций соответствуют международной практике заключения инвестиционных
соглашений. При их разработке Советский Союз, а затем Россия и другие
государства СНГ учитывали опыт других государств, касающийся содействия
осуществлению и защите капиталовложений. Однако имеются и различия, отражающие
как компромиссный характер переговоров, так и особенности подхода различных
стран к инвестиционному сотрудничеству.

Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти
соглашения включают основные обязательства, которые государства принимают на
себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. В
частности, договаривающиеся стороны обязуются создавать благоприятный режим для
капиталовложений инвесторов и связанной с ними деятельности, обеспечивать
надлежащую защиту иностранной собственности, предоставлять инвестору
возможность беспрепятственного перевода своих доходов. Государства соглашаются
также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном
арбитраже.

Все соглашения предусматривают правила о порядке разрешения
споров между странами, заключившими такой международный договор, относительно
его толкования и применения. По предложению любой из сторон могут быть
проведены консультации по этим вопросам. Споры должны по возможности
разрешаться путем переговоров. Если таким образом спор не урегулирован, то по
требованию одной из сторон он будет передан на рассмотрение третейского суда.

Специальное внутреннее законодательство об иностранных инвестициях
имеется в немногих государствах. Прежде всего, такие законы принимались в
государствах, особо заинтересованных в притоке иностранных инвестиций,
например, в государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических
странах.

В большинстве западных государств (США, ФРГ, Франция,
Великобритания, Япония и др.) нет специальных законодательных актов об
иностранных инвестициях; к ним применяется общее законодательство, регулирующее
хозяйственную деятельность, антитрестовское законодательство, налоговое,
валютное, банковское и др.

В государствах Латинской Америки были приняты специальные
законы об иностранных капиталовложениях, устанавливающие порядок перевода
прибылей за границу и другие условия иностранных капиталовложений. Например,
такой закон действует в Мексике с 8 мая 1973 г.

Во внутреннем законодательстве не только России, но и других
стран СНГ проявляется тенденция перехода от принятия специальных законов об
иностранных инвестициях (законов о концессионных договорах с иностранными
лицами и иных аналогичных актов) к принятию законодательных актов об
инвестициях вообще. В этом проявляется стремление к поощрению капиталовложений
в реальные секторы экономики независимо от происхождения этих инвестиций.

С принятием в России в 1999 г. новых законов об иностранных
инвестициях и об инвестиционной деятельности произошло сближение этих
законодательных актов. Специальным действующим законом в РФ является Федеральный
закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Он
определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов, его характерной
особенностью является множество отсылочных норм, под которыми понимаются
отсылки к другим законодательным и иным нормативным актам.

Таким образом, в рамках внутреннего (национального) законодательства
осуществляется комплексное регулирование иностранных инвестиций. Их положение
определяется нормами конституционного, административного, налогового,
таможенного, гражданского, земельного и иного законодательства. Обратим прежде
всего внимание на применение норм гражданского законодательства. Это
законодательство действует для предприятий с иностранными инвестициями (в
Законе 1999 г. они именуются коммерческими организациями с иностранными
инвестициями) в таком же объеме, как и для предприятий всех форм собственности.
Точно так же к гражданским правоотношениям этих предприятий с их контрагентами,
как отечественными, так и иностранными, применяются одни и те же положения
гражданского законодательства, что и к правоотношениям иных юридических лиц. Этим
объясняются отсылки к гражданско-правовым понятиям и к гражданскому
законодательству в Законе об иностранных инвестициях 1999 г. (ст. 2, 7, 20 и
др.) и в Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных
вложений».

Потребность регионов в привлечении иностранных инвестиций,
пробельность и недостаточная эффективность федерального законодательства в этой
области и ряд иных причин привели к развитию правового регулирования на уровне
субъектов Федерации. Возможность принятия таких нормативных актов субъектами
Федерации вытекает из положений Конституции России и соглашений РФ с субъектами
Федерации о разграничении компетенции между РФ и ее субъектами.

В субъектах Федерации принимались различные законодательные и
иные нормативные акты. В ряде случаев в этих актах содержалось регулирование,
осуществление которого не входит в компетенцию субъектов Федерации. Принимались
нормы, противоречащие федеральному законодательству, что создавало
дополнительные трудности для иностранных инвесторов.

К вопросам правового порядка, которые могут определяться в
законодательстве субъектов РФ, относятся следующие:

– 
регистрация
предприятий с иностранными инвестициями и лицензирование;

– 
обеспечение
гарантий прав инвесторов;

– 
предоставление
различных льгот (освобождение от налогов и сборов в части, касающейся бюджета
субъектов, предоставление льготных условий пользования землей, установление
льготных ставок по арендной плате за недвижимость, за пользование недрами и
иными природными ресурсами);

– 
осуществление
контроля и принятие мер для защиты национальных интересов и интересов регионов
от незаконных действий инвесторов.

Каждое государство устанавливает определенный порядок допуска
иностранного капитала. В одних странах действует разрешительная (или
лицензионная) система (например, в Индии, ряде государств Латинской Америки), в
других – установлен в принципе свободный доступ капитала. Суть разрешительной
системы состоит в том, что инвестору выдается предварительное разрешение
(лицензия) на осуществление инвестиционной деятельности. Преимущество этой
системы состоит в том, что она обеспечивает лучшие возможности для контроля над
деятельностью иностранного инвестора. В то же время установление дополнительных
ограничений для доступа капитала создает большие возможности для коррупции
административного аппарата, ведающего выдачей разрешений.

При любой системе государство, принимающее инвестиции, может
устанавливать запреты и ограничения для осуществления иностранными инвесторами
определенных видов деятельности или для осуществления такой деятельности на
определенных территориях.

Правовое положение иностранных инвестиций в развивающихся
странах отличается большим разнообразием, что объясняется существенными
различиями в политике этих стран по отношению к иностранному капиталу. В одних
странах иностранный капитал ограничивался, подвергался государственному
контролю, а в ряде случаев национализировался, в других – поощрялся путем
предоставления определенных льгот и гарантий. Для политики развивающихся
государств по отношению к иностранному капиталу характерны частные колебания и
изменения. Это объясняется в значительной степени тем, что указанные
государства, испытывая острую нехватку ресурсов для капиталовложений, вынуждены
прибегать к привлечению средств извне. Однако иностранные монополии
предоставляют инвестиции на таких условиях, которые зачастую идут вразрез с
национальными интересами этих стран.

Правовой режим иностранной собственности определяется прежде
всего внутренним законодательством развивающихся стран (горным
законодательством, законами о разработке природных богатств, специальными
инвестиционными кодексами). В данной области международного частного права
нормы этого законодательства непосредственно регулируют отношения между
иностранными частными инвесторами и государством, принимающим инвестиции, т.е.,
как правило, применяется не коллизионный, а прямой метод регулирования.

К числу важнейших мероприятий по ограничению иностранных
капиталовложений относятся: а) установление особого государственного контроля
за допуском иностранного капитала к разработке недр и естественных богатств; б)
недопущение иностранного капитала в определенные, наиболее важные для народного
хозяйства отрасли; в) установление обязательной доли участия национального
государственного или частного капитала в предприятиях, создаваемых иностранными
фирмами (в смешанных обществах); г) мероприятия, направленные на использование
какой-то части прибылей иностранных предприятий для внутренних нужд развивающейся
страны (налогообложение, ограничения при переводе прибылей за границу и т.п.);
д) определение концессионной политики.

Инвестиционное законодательство некоторых стран Азии и Африки
предусматривает обычно несколько режимов для иностранных инвестиций, причем
особо привилегированный режим устанавливается для предприятий, требующих
крупных капиталовложений и создаваемых в тех отраслях экономики, в которых
наиболее заинтересована развивающаяся страна. Основные льготы, предоставляемые
привилегированным режимом, обычно следующие: освобождение от таможенных пошлин
при ввозе оборудования и сырья, необходимого для строительства и деятельности
предприятия; полное или частичное освобождение в течение определенного срока от
налога на прибыли; беспошлинный вывоз готовой продукции; право полного или
частичного перевода прибылей за границу; предоставление гарантий на случай
национализации и т.п.